第三期 民法典合同编（下）

第五十一章 情势变更不可抗  和谐互让好商量

【疑难困惑】正通公司与新东公司之间签订《建设工程施工合同》约定：正通公司承建新东公司锅炉烟气脱硫技改工程项目。后因环保技术规范调整，导致该技改工程项目无法实施。正通公司前期施工准备损失咋办呢？

【民法典据】第五百三十三条 合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。

人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。

【律师释法】情势变更属不可抗力范畴。正通公司损失可按公平原则合理分摊实际损失；新东公司不需承担违约责任。

第五十二章  格式条款便利用  对方不认可排除

【疑难困惑】刘贸对视频播放平台合作合同的格式条款“在成为会员后，平台将为会员定制特色广告服务，需另收费用......”，刘贸可以不接受该条文吗？

【民法典据】第四百九十六条 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

......提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。

【律师释法】提供格式合同的一方大多处于强势地位，法律赋予另一方对格式条款选择权，有利于合同权利义务的平衡。

第五十三章  国家订货须服从  公共利益护大家

【疑难困惑】市政府因疫情防控需要，向陈静投资新办的口罩生产厂下达国家订货任务。陈静该咋办呢？

【民法典据】第四百九十四条 国家根据抢险救灾、疫情防控或者其他需要下达国家订货任务、指令性任务的，有关民事主体之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。

【律师释法】国家因抢险救灾、疫情防控或者其他公共利益需要，对企业下达国家订货任务、指令性计划的，企业有义务服从。

第五十四章  绿色生活由法定  违者被诉明是非

【疑难困惑】春林装修公司为李小姐包工包料一站式服务家庭装修，未将公共区域内剩余油漆喷料作无害化处理。导致邻居黄女士引发咽痛、咳嗽等症状，经专业机构监测确认“系油漆喷料释放游离甲醛”。黄女士该咋办呢？

【民法典据】第五百零九条第三款 当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。

【律师释法】将避免浪费资源、污染环境和破坏生态纳入合同当事人法定义务，体现了国家节约、绿色、生态理念。黄女士根据专业机构监测确认，可提起诉讼。

第五十五章  彼此过失各担责  瑕疵消除别含糊

【疑难困惑】原告大华公司诉被告美兰公司支付工程款595万元；被告美兰公司反诉大华公司工程未经验收合格，无权要求欠付的工程款。两家公司孰是孰非呢？

【民法典据】第五百九十二条 当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生有过错的，可以减少相应的损失赔偿额。

【律师释法】合同当事人双方在履行合同中均存在义务履行缺陷，各自规范履行义务，是处理本案争议的正确途径。

第五十六章  合同订立方式多  鼓励交易更灵活

【疑难困惑】大数据时代，凡合同书、信件、电报、电传、传真等可以明确表现合同订立意思的方式，可以导致合同生效吗？

【民法典据】第四百七十三条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的表示。拍卖公告、招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表等为要约邀请。

商业广告和宣传的内容符合要约条件的，构成要约。

【律师释法】法律充分鼓励和保护大数据时代合同订立的有效性，有利于国家治理体系和治理能力现代化推进。

第五十七章  情势变更设弹性  尊重自治励诚信

【疑难困惑】林建公司欠付农商银行借款本息496万元，无法按期清偿。鉴于新冠疫情特殊情形，双方经友好协商一致：如果林建公司按约定在未来36个月，每月清偿农商银行10万元借款本息，合计360万元；农商银行则免除借款本息496万元中的136万元利息，且未来36个月不再计付利息；否则，林建公司须给付全部原债权。双方的协商可以不呢？

【民法典据】第五百一十五条 标的有多项而债务人只需履行其中一项的，债务人享有选择权；但是，法律另有规定、当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。享有选择权的当事人在约定期限内或者履行期限届满未作选择，经催告后在合理期限内仍未选择的，选择权转移至对方。

【律师释法】农商银行附条件地给予林建公司履债优惠，这有利于鼓励、督促林建公司积极给付优惠债权。

第五十八章  违法转包无效  验收合格付款

【疑难困惑】观音建筑公司将百花小区《建筑工程施工合同》转包给没有施工资质的张某施工；该工程经验收合格。观音建筑公司以张某没有施工资质为由主张转包合同无效，拒绝向张某支付工程款。张某咋办呢？

【民法典据】第七百九十三条 建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。......

【律师释法】观音建筑公司将建筑工程施工转包给没有施工资质的张某施工，其转包施工合同应属无效；但是，鉴于该工程验收合格，观音建筑公司应给付工程价款。观音建筑公司因非法转包，应受行政处罚。

第五十九章  保理合同新成员  增设企业融资路

【疑难困惑】A对B享有一笔应收账款300万元凭据，A作为债权人将该债权转让给C，授权C直接向B追收300万元债权。据此，C向A提前兑付290万现金，其余10万作为C的服务费用。A、C行为合法吗？

【民法典据】第七百六十一条 保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人，保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。

【律师释法】有名合同中新增保理合同，有利于中小企业拓宽融资渠道；有利于引导社会资金有序健康支持实体经济。

第六十章 出资合伙糊涂账  巨额好处一场空

【疑难困惑】陈某向砖瓦厂老板姜某支付25万元投资合伙资金；但是陈某与姜某之间无任何投资合伙凭据。面对砖瓦厂被拆迁补偿300万元，姜某只承认归还陈某25万元借款，陈某该咋办呢？

【民法典据】第九百六十七条 合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。

【律师释法】陈某因无法证明给付姜某的25万元是投资合伙资款还是借款；陈某这25万元应被确认为借款。